Договор о залоге доли в уставном капитале

Залог доли в уставном капитале ООО — Юридическая Практика

Договор о залоге доли в уставном капитале

В практике хозяйственного оборота достаточно часто возникают ситуации, в которых оптимальным обеспечением обязательства выступает залог принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Такой способ обеспечения может быть интересен, прежде всего, в случае, если общество обладает правами, залог которых технически сложно или невозможно оформить (совокупность прав на объект строительства), однако сопряжен со многими проблемами.

Предпосылки проблем

Глубинной предпосылкой всех этих проблем является неопределенность правовой природы доли и возникающих из обладания ею корпоративных прав как объекта права. По данному вопросу ведется серьезная научная дискуссия, существует ряд точек зрения, обзор которых не входит в задачи данной статьи.

Важно то, что в отличие от акций, которые, бесспорно, выступают как самостоятельный объект права в силу того, что являются видом ценных бумаг и как таковые могут быть предметом, в том числе, залога, доли в уставном капитале ООО, корпоративные права не представлены таким независимым, отчужденным носителем, и их статус является концептуально незавершенным.

Кроме того, вопросы учета прав на доли в уставном капитале ООО проработаны законодателем достаточно поверхностно: смена лица, обладающего правом на долю, отражается в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей (Единый госреестр), однако обременения доли в реестре не учитываются.

Возможность заключения договора залога доли. Форма договора

Возможность залога доли в уставном капитале ООО законодательством прямо не предусмотрена.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 4 Закона Украины «О залоге», статьей 576 Гражданского кодекса (ГК) Украины, предметом залога может быть любое имущество, в том числе имущественные права, которое может быть отчуждено законодателем и на которое может быть обращено взыскание.

Соответственно, доля (либо корпоративные права) может быть предметом залога:

  • при условии, что мы понимаем ее как совокупность имущественных прав (см. проблему концептуальной неопределенности правовой природы доли и корпоративных прав);
  • поскольку она может быть отчуждена в соответствии со статьей 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» (Закон о хоз­обществах), статьей 147 ГК Украины (при условии реализации преимущественного права других участников на ее приобретение при возмездном отчуждении);
  • поскольку на нее может быть обращено взыскание (см. детально ниже).

Данные условия и сопутствующие им концептуальные шероховатости проанализированы рядом исследователей, см., например: Кравчук В. Застава корпоративних прав //Юридичний радник. — 2005. — № 1(3).

В целом на практике договоры залога долей в уставных капиталах ООО заключаются, причем суды признают саму возможность передачи доли в уставном капитале (корпоративных прав) в залог.

Закон не требует для таких сделок нотариальной формы, соответственно, руководствуясь статьей 13 Закона Украины «О залоге», можно сделать вывод о том, что договор залога доли в уставном капитале ООО может заключаться в простой письменной форме.

Проблема блокирующего эффекта залога

Важным практическим преимуществом, которое получает кредитор при залоге, является запрет отчуждения заложенного имущества без согласия кредитора-залогодержателя.

Вместе с тем, в случае залога доли, этот эффект не достигается.

Данные о залоге доли не вносятся в Единый госреестр, хотя, по желанию залогодержателя, такой залог может быть зарегистрирован в Государственном реестре обременений движимого имущества (ГРОДИ). Рассмотрение доли в оппозиции «движимое» — «недвижимое» имущество представляется малопродуктивным, но чисто технически указанный реестр — единственный, в котором залог доли может быть зарегистрирован.

Следует отметить, что при регистрации залога доля рассматривается как «неопределенное имущество» наравне с имуществом, определяемым родовыми признаками и измеряемым весом, объемом и пр. В практике хозяйственных судов регистрация залога доли в таком реестре рассматривается как убедительное доказательство его возникновения.

Отдельные нотариусы практикуют обращение к данным ГРОДИ при нотариальном удостоверении сделок, связанных с отчуждением доли, однако ни нотариус, ни государственный регистратор при государственной регистрации изменений в учредительных документах ООО в связи с отчуждением доли не обязаны проверять существование залога доли и его регистрацию в каком бы то ни было реестре.

Таким образом, блокирующий эффект в силу залога доли не достигается, технически доля может быть отчуждена, другое дело, что эта сделка будет оспоренной (такая судебная практика существует), при этом, опять-таки, возникает извечная проблема добросовестного приобретателя.

Блокирующий эффект залога доли может быть усилен следующими способами:

1.

 Одновременной уступкой залогодержателю символической доли (1 %, 0,1 %) в уставном капитале ООО с тем, чтобы у него возникло преимущественное право приобретения заложенной доли при ее отчуждении (такая сделка может быть заключена как договор РЕПО с условием, то есть содержать обязательство сторон об обратном выкупе символической доли залогодателем в случае исполнения им основного обязательства, обеспеченного залогом, либо сопровождаться предварительным договором обратной купли-продажи доли, или договором обратной купли-продажи доли с условием). Эффективность этого механизма зависит от наличия/отсутствия в ООО третьих участников, имеющих такое же преимущественное право. В любом случае, обретение залогодержателем качества участника ООО означает, что: 1) для оформления возмездной сделки по отчуждению залогодателем заложенной доли потребуется заявление залогодержателя, как участника ООО, имеющего преимущественное право покупки долей ООО в случае их продажи, соответственно, он будет, как минимум, уведомлен о предстоящей сделке; 2) без него не сможет быть подписана новая редакция устава ООО. При этом не следует забывать, что участник-залогодержатель может утратить свой статус в связи с исключением его из состава участников по решению общего собрания. Кроме того, участник — собственник заложенной доли может выйти из ООО и получить часть стоимости имущества ООО, либо имущество ООО в натуре в размере, пропорциональном размеру его доли, что в некоторых ситуациях позволит ему фактически сохранить контроль над активами ООО и прекратить отношения залога доли в связи с исчезновением самого предмета залога. Договор залога доли должен запрещать залогодателю совершение всех этих действий.

2. Одновремен­ной уступкой залогодержателю блокирующей доли (от 40 % до 50 %) с тем, чтобы у него возникла возможность блокировать принятие общим собранием общества решений, с условием об обратном выкупе такой доли (РЕПО), как в предыдущем случае.

3. Новая редакция устава ООО, принятая в связи со вступлением в состав его участников залогодержателя, как обладателя символической либо блокирующей доли, может содержать прямое указание на то, что доля залогодателя находится в залоге.

Проблемы обращения взыскания на заложенную долю

Статья 149 ГК Украины, статья 57 Закона о хозобществах устанавливают норму, в соответствии с которой обращение взыскания на часть имущества ООО, пропорциональную доле участника в уставном капитале по его личным долгам, допускается только в случае недостаточности у него иного имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Можно видеть, что данная норма преду­сматривает обращение взыскания не на долю как таковую, а на часть имущества ООО, то есть касается иного предмета. Соответственно, по результатам взыскания, взыскатель не становится участником ООО, а получает денежную сумму, пропорциональную части стоимости имущества общества.

Более того, возможность обращения взыскания обусловлена отсутствием у должника-участника иного имущества, на которое может быть обращено взыскание.

Данная норма рассматривается большинством нотариусов как неустранимое препятствие для нотариального удостоверения договора о передаче доли в залог.

Вместе с тем можно видеть, что эта норма регулирует принципиально иные отношения: поскольку она относится к ситуации обращения взыскания на имущество общества по обязательствам участника-должника, отсутствуют основания применять ее к обращению взыскания на долю в уставном капитале иначе, чем в силу аналогии закона.

В соответствии же с частью 1 статьи 8 ГК Украины аналогия закона применяется только в случае, если соответствующие отношения не урегулированы ни законодательством, ни договором.

С другой стороны, согласно части 2 статьи 6 ГК Украины, стороны имеют право урегулировать в договоре, предусмотренном законодательством (договор залога), свои, не урегулированные законодательством, отношения (залог доли и порядок обращения на нее взыскания).

При наличии согласованных сторонами договорных положений по вопросу залога доли, применение к такого рода отношениям по аналогии норм статьи 149 ГК, статьи 57 Закона о хоз­обществах о порядке обращения взыскания на имущество ООО по долгам участника будет противоречить основополагающим нормам законодательства.

К сожалению, позиция нотариусов, отказывающихся, как правило, нотариально удостоверять договоры залога доли, приводит также к невозможности обращения взыскания на предмет залога через исполнительную надпись. Соответственно, такое взыскание может быть обращено только в судебном порядке.

Оптимальным способом обращения взыскания на долю является договорная конструкция, при которой происходит автоматический переход прав на долю к залогодержателю в случае неисполнения основного обязательства залогодателем в порядке и на условиях, определенных сторонами: залогодержатель считается получившим права участника с момента наступления определенного срока (события) и в случае уклонения залогодателя от переоформления прав на долю, может требовать признания его прав в суде.

Следует также отметить неурегулированность вопроса конкуренции права залогодержателя обратить взыскание на заложенную долю и преимущественного права других участников на ее приобретение.

Положения части 8 статьи 7 нового Закона Украины «Об акционерных обществах» распространяют преимущественное право акционеров частного акционерного общества (ЧАО) и на случаи обращения взыскания на акции по залогу.

Учитывая то, что ООО, как и ЧАО, в котором действует преимущественное право акционеров на приобретение акций при их продаже другими акционерами, имеют «закрытый» характер, существует вероятность признания этого права судом и для случаев обращения взыскания по залогу доли в ООО.

С учетом этого представляется целесообразным сбор у участников ООО заявлений о том, что они осведомлены о залоге доли, условиях соответствующего договора и не возражают против возможности обращения на долю взыскания. Этот вопрос может быть также вынесен на рассмотрение общего собрания участников соответствующего ООО: в таком случае согласие всех участников будет оформлено единым документом — протоколом, содержащим их единогласное решение.

Перспективы совершенствования института залога доли

Изложенное выше позволяет охарактеризовать правовое регулирование ­залога доли в уставном капитале ООО как неудовлетворительное. В первую очередь, конечно же, необходимо законодательно решить вопрос правовой природы доли и возникающих из владения ею корпоративных прав как объекта права.

Что касается специальных вопросов залога доли, на наш взгляд, необходимы следующие изменения законодательства:

  • залоги доли в уставном капитале (впрочем, как и любые другие отягощения) должны в обязательном порядке регистрироваться в Едином госреестре, что сделает невозможным отчуждение заложенной доли в пользу третьих лиц, в том числе участников ООО;
  • взыскание на заложенную долю должно обращаться путем перехода к залогодержателю прав на долю с переходом к залогодержателю прав участника, при этом другие участники должны иметь право выкупа доли залогодателя путем выполнения обязательств перед залогодержателем, за исключением случаев, когда они при заключении договора залога дали согласие на эту сделку и заявили о том, что не возражают против перехода доли и прав участника к залогодержателю в случае обращения взыскания.

Такое правовое регулирование позволит сделать залог доли в уставном капитале действенным инструментом обеспечения обязательств.

Представляется, что в случае, если залогодержатель обладает контрольной долей в ООО, залог этой доли целесообразно сопровождать также залогом основного актива ООО (для этого общество дополнительно поручается за своего участника).

В результате основной актив блокируется и залогодержатель, с одной стороны, имеет выбор обратить взыскание на долю в уставном капитале и получить контроль над обществом, владеющим имуществом, либо обратить взыскание на само имущество и стать его непосредственным собственником; с другой стороны, имеет гарантию того, что в случае, если будет принято решение обратить взыскание на долю в уставном капитале, эта доля будет обеспечена имуществом ООО.

СМИТЮХ Андрей — кандидат юридических наук, доцент кафедры административного и хозяйственного права ОНУ им. И.И. Мечникова, г. Одесса

Источник: https://pravo.ua/articles/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo/

Договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор о залоге доли в уставном капитале

Договор залога доли в уставном капитале ООО заключается в усложненном порядке: обязательно его нотариальное удостоверение и госрегистрация. О процедуре заключения такого договора мы расскажем в статье.

Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО

Заверение договора залога доли у нотариуса

Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли

Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО

Закон об ООО от 08.02.1998 № 14-ФЗ в ст. 22 прямо предусматривает возможность заложить долю в обществе (или ее часть) для обеспечения какого-либо обязательства. Доля может быть заложена:

  • другому участнику ООО (независимо от чьего бы то ни было согласия);
  • третьему лицу при условии согласия общего собрания членов общества и отсутствия запрета в уставе.

В любом случае потребуется оформить договор, так как только он может являться основанием возникновения залога (ст. 334.1 ГК РФ). При составлении договора залога доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться ст. 339 ГК РФ.

Так, чтобы договор залога доли считался заключенным, нужно включить туда сведения:

  • О предмете залога. Его необходимо идентифицировать, указав наименование и ОГРН Общества, размер доли. Однако допускается в качестве предмета залога указать долю, которая пока что не принадлежит залогодателю.
  • Об обязательстве, которое обеспечивается залогом, ― его суть, срок выполнения и размер. Достаточно сделать ссылку на договор, регулирующий основное обязательство.

Остальные условия стороны включают в договор по своему усмотрению. Так, по общему правилу залогодержатель на весь период действия договора осуществляет права участника ООО (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Но в договоре можно предусмотреть иное.

Как видно, реальную стоимость доли указывать в договоре не нужно. Но если договор предусматривает внесудебный порядок взыскания, нужно указать ее начальную продажную цену (или порядок определения таковой).

Заверение договора залога доли у нотариуса

Договор залога представляет собой единый письменный документ, подписываемый залогодателем и залогодержателем. Кроме того, обязательно удостоверение договора нотариусом, в противном случае он будет недействительным. Потребуется подписать договор как минимум в 3 экземплярах.

Если доля поименована в договоре как уже принадлежащая залогодателю, то нотариус убеждается в том, что залогодатель обладает правом на распоряжение долей и доля полностью оплачена.

Для этого нужно представить документ, на основании которого была приобретена доля. Перечень таких документов приведен в ч. 13.1 ст. 21 закона об ООО. К ним, например, относятся:

  • свидетельство о наследстве (если доля перешла по наследству),
  • договор о приобретении доли,
  • решение о создании ООО (если общество создано единственным учредителем) и т. д.

Нотариус также изучает выписку ЕГРЮЛ в день совершения сделки. Он запрашивает ее самостоятельно в электронной форме.

Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли

Договор залога доли в ООО подлежит госрегистрации. Сведения об обременении доли залогом вносятся в ЕГРЮЛ. Они могут быть исключены из реестра только на основании соответствующего заявления залогодержателя или судебного решения.

Все действия по регистрации осуществляются нотариусом, заверившим договор. Возможны 2 ситуации:

  • Доля на момент заключения договора принадлежит залогодателю и он вправе ею распоряжаться. Тогда в течение 2 дней (здесь и далее речь идет о рабочих днях) нотариус направляет в налоговый орган заявление на регистрацию изменений в реестр. Подписывает заявление он самостоятельно, используя усиленную электронную подпись.
  • Залог будет установлен в будущем (имеется в виду и ситуация, когда предмет залога еще не принадлежит залогодателю). В таком случае указанные выше действия совершаются нотариусом в течение 3 дней с момента наступления всех нужных для возникновения залога сроков и выполнения всех условий.

По общему правилу на нотариусе также лежит обязанность уведомить о залоге общество, доля в котором заложена. Сделать это он должен в течение 2 дней. Однако договором может быть предусмотрено, что эту обязанность выполняет одна из сторон залоговых отношений. В таком случае нотариус ответственности за уведомление ООО не несет.

Как видно из статьи, процедура заключения договора залога доли в капитале ООО требует временных и материальных затрат. Однако благодаря тому, что документ удостоверяет нотариус, риск ошибок минимален.

Участвуйте в конкурсе на нашем форуме!

Подробнее

Источник: https://nalog-nalog.ru/ooo/dogovor_zaloga_doli_v_ustavnom_kapitale_ooo/

Порядок залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Договор о залоге доли в уставном капитале
Обновлено 07.04.2018 12:00

ПОРЯДОК ЗАЛОГА ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
ЭТАП 1.ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОООИнициирование процедуры по залогу доли в уставном капитале ООО может быть проведено пятью способами.
1 СПОСОБ2 СПОСОБ3 СПОСОБ4 СПОСОБ5 СПОСОБ
1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО2. Получение обществом требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО3. Рассмотрение требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО4. Принятие на основании требования решения о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 2или1. Внесение участником общества предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня2. Получение обществом предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия3. Рассмотрение предложения о включении дополнительного вопроса в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствияПереход к этапу 3или1. Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку дня на общем собрании участниковПереход к этапу 3или1. Обращение к ООО с просьбой о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу2. Принятие решения о проведении общего собрания участников органом, в компетенции которого согласно уставу общества находится вопрос созыва, подготовки и проведения общих собраний участниковПереход к этапу 2или1. Залог доли в уставном капитале ООО на основании закона (заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО в кредит и рассрочку)
ЭТАП 2.СОЗЫВ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ООО ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ
1. Направление сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 3
ЭТАП 3.ПРОВЕДЕНИЕ ВНЕОЧЕРЕДНОГО ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУОбщее собрание участников ООО может быть проведено двумя способами в зависимости от того, какой способ проведения указан в решении о проведении такого собрания.
1 СПОСОБВ форме совместного присутствия2 СПОСОБВ форме заочного ания
1. Регистрация участников общего собрания2. Открытие общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу, выборы председательствующего и организация ведения протокола3. Утверждение повестки дня общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу4. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня5. Занесение результатов ания в протокол общего собрания участников6. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 4или1. Проведение внеочередного общего собрания участников в форме заочного ания (опросным путем)2. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня3. Занесение результатов ания в протокол общего собрания участников4. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 4
ЭТАП 4.НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Нотариальное удостоверение договора залога доли в уставном капитале ОООПереход к этапу 5
ЭТАП 5.УВЕДОМЛЕНИЕ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО ОРГАНА И ОБЩЕСТВА О НОТАРИАЛЬНОМ УДОСТОВЕРЕНИИ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Подача документов в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ записи об обременении залогом доли2. Передача копии заявления по форме N Р14001 обществу, доля в уставном капитале которого заложенаПереход к этапу 6
ЭТАП 6.ПОГАШЕНИЕ В ЕГРЮЛ ЗАПИСИ ОБ ОБРЕМЕНЕНИИ ЗАЛОГОМ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Подача заявления в налоговый орган

ЭТАП 1. ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1.1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 12, п. 1 ст. 22, п. 2.2 ст. 32, пп. 2 п. 2 ст. 33, ст. ст. 35, 36, п. 2 ст. 37, п. 3 ст. 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

Источник: https://legascom.ru/sud-pr/213-korp-proc/841-zalog-doli

Примерная форма договора залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (между участниками общества) (подготовлено экспертами компании

Договор о залоге доли в уставном капитале

Договор залога доли (части доли)в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

(между участниками общества)

г. [место заключения договора][число, месяц, год]

[Наименование организации — участника общества с ограниченной ответственностью], в лице [должность, Ф. И. О.] действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем «Залогодержатель», с одной стороны и [Наименование организации — участника общества с ограниченной ответственностью], в лице [должность, Ф. И. О.] действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем «Залогодатель», с другой стороны, а вместе именуемые «Стороны», заключили договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Настоящий договор является обеспечением исполнения обязательств Залогодателя перед Залогодержателем по договору [указать вид договора] от [число, месяц, год] N [значение].

1.2. По настоящему договору Залогодатель передает в залог Залогодержателю принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью [наименование общества] (далее — Общество), именуемую в дальнейшем «Предмет залога».

1.3. Залог доли (части доли) в уставном капитале Общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», и возникает с момента такой государственной регистрации.

1.4. По настоящему договору Залогодержатель имеет право в случае неисполнения Залогодателем обязательства, предусмотренного п. 1.1 настоящего договора, получить удовлетворение из стоимости предмета залога преимущественно перед другими кредиторами Залогодателя.

2. Предмет залога

2.1. [Указать полное фирменное наименование и регистрационные данные общества с ограниченной ответственностью, доля (часть доли) в уставном капитале которого передается в залог].

2.2. Уставный капитал Общества составляет [сумма цифрами и прописью] рублей.

2.3. Предмет залога составляет [значение] процентов в уставном капитале Общества.

2.4. Номинальная стоимость предмета залога составляет [сумма цифрами и прописью] рублей.

2.5. Передаваемая в залог доля (часть доли) в уставном капитале Общества Залогодателем оплачена [полностью/частично].

2.6. Оценочная стоимость передаваемой в залог доли (части доли) в уставном капитале Общества в соответствии с отчетом об оценке от [число, месяц, год] N [значение] на момент заключения настоящего договора составляет [сумма цифрами и прописью] рублей.

2.7. До момента прекращения залога права участника Общества осуществляются Залогодержателем.

2.8. Залогодатель не вправе отчуждать Предмет залога третьим лицам или распоряжаться им иным образом без согласия Залогодержателя.

2.9. Последующий залог Предмета залога не допускается.

3. Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом

3.1. Залог доли (части доли) в уставном капитале Общества обеспечивает исполнение Залогодателем следующих обязательств по договору [указать вид договора]:

— сумма основного обязательства в размере [сумма цифрами и прописью] рублей;

— уплата процентов на сумму основного обязательства в размере и в порядке, установленных договором [указать вид договора];

— уплата неустойки в виде пени в размере и в порядке, установленных договором [указать вид договора];

— возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору [указать вид договора].

3.2. Сроки исполнения обязательств Залогодателя по договору [указать вид договора] установлены в самом договоре.

3.3. Залог доли (части доли) по настоящему договору обеспечивает требование Залогодержателя по договору [указать вид договора] в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, включая расходы по взысканию и реализации Предмета залога.

3.4. При изменении условий договора [указать вид договора] залог доли (части доли) по настоящему договору обеспечивает выполнение Залогодателем обязательств по договору [указать вид договора] с учетом внесенных в него изменений.

4. Права и обязанности сторон договора

4.1. Залогодатель обязуется:

4.1.1. Не совершать действий, влекущих ликвидацию Общества или уменьшение номинальной или действительной стоимости его доли, когда это может зависеть от Залогодателя.

4.1.2. Принимать меры, необходимые для защиты предмета залога от посягательств со стороны третьих лиц.

4.1.3. Сообщать Залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в предмете залога и о притязаниях третьих лиц на него.

4.1.4. Уведомить Залогодержателя обо всех случаях перехода или возможности перехода предмета залога третьим лицам в течение [значение] дней с момента возникновения такой возможности.

4.2. Залогодержатель обязуется по требованию Залогодателя выдавать ему документ о полном или частичном выполнении Залогодателем обеспеченного залогом обязательства.

4.3. Залогодержатель вправе:

4.3.1. Осуществлять права и нести обязанности участника Общества в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

4.3.2. Вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о Предмете залога.

4.3.3. Обратить взыскание на предмет залога, если в момент наступления срока исполнения обязательства, предусмотренного п. 3.2 настоящего договора, оно не будет исполнено.

4.3.4. Обратиться в суд или самостоятельно реализовать Предмет залога.

4.3.5. Потребовать досрочного исполнения Залогодателем обеспеченного залогом обязательства в случаях, предусмотренных действующим гражданским законодательством РФ.

4.3.6. После неисполнения Залогодателем требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, обратить взыскание на Предмет залога до наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 351 ГК РФ.

5. Основания и порядок обращения взыскания на предмет залога

5.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Залогодателем обеспеченного залогом обязательства по договору [указать вид договора] для удовлетворения требований Залогодержателя может быть обращено взыскание на заложенную долю (часть доли) в уставном капитале Общества.

5.2. Стороны настоящего договора согласились, что обоснованные требования Залогодержателя подлежат удовлетворению за счет предмета залога путем обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

5.3. В рамках настоящего договора Стороны определили, что реализация предмета залога без обращения в суд (во внесудебном порядке) осуществляется посредством [указать способ и порядок реализации предмета залога].

5.4. Действительная стоимость доли (части доли) в уставном капитале Общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к Обществу об обращении взыскания на долю (часть доли) Залогодателя по его долгам.

6. Ответственность сторон

6.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7. Порядок разрешения споров

7.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.

7.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

8. Заключительные положения

8.1. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, — по одному экземпляру для каждой из Сторон, один экземпляр передается нотариусу.

8.2. Договор вступает в силу с момента его заключения и действует до полного исполнения Залогодателем обязательств по договору [указать вид договора].

8.3. В соответствии с п. 3 ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» настоящий договор подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет ее недействительность.

8.4. Залог доли (части доли) в уставном капитале Общества подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой государственной регистрации.

8.5. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале Общества осуществляется в порядке, установленном п. 3 ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

8.6. Все изменения и дополнения к настоящему договору оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора.

8.7. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

9. Реквизиты и подписи сторон

Залогодержатель[вписать нужное][должность, подпись, инициалы, фамилия]М. П.Залогодатель[вписать нужное][должность, подпись, инициалы, фамилия]М. П.

Источник: http://base.garant.ru/1970786/

Залог долей в уставном капитале

Договор о залоге доли в уставном капитале

29.11.2017

Залог имущества как способ обеспечения исполнения обязательств широко применяется на практике.

Смысл залоговых отношений заключается в том, что в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога в порядке, установленном законом и договором: продать предмет залога или оставить его за собой.

Помимо движимого и недвижимого имущества в залог могут быть переданы также акции и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Последний вариант залога рассмотрим более подробно.

Участник общества может передать принадлежащую ему долю в уставном капитале в залог иному участнику общества или третьему лицу. Если в первом случае закон не предусматривает каких-либо дополнительных требований, то для заключения договора залога с третьим лицом необходимо соблюсти одновременно два условия:

— передача доли в залог третьему лицу не запрещена уставом Общества:

— на совершение сделки получено согласие самого общества. Решение о выдаче такого согласия принимается простым большинством , если уставом общества не предусмотрена необходимость поучения квалифицированного большинства.

В каких случаях возникает необходимость заключения такого рода сделки?

Во-первых, передачей в залог доли может обеспечиваться обязательство участника общества, которое никак не связано с деятельностью самого общества (например, займ участника, полученный им как физическим лицом, или иное обязательство участника – индивидуального предпринимателя).

В этом случае доля в уставном капитале рассматривается как некий актив, обладающий определенной стоимостью, за счет которого может быть удовлетворено денежное требование кредитора.

Для общества, состоящего из нескольких участников, такая сделка несет в себе риск вхождения в состав участников постороннего лица, что зачастую является нежелательным для других участников.

Во-вторых, залог доли в уставном капитале может потребоваться для обеспечения обязательств самого общества (например, для получения обществом кредита или совершения иной крупной или долгосрочной сделки).

В этом случае речь идет, чаще всего, о залоге доли, принадлежащей единственному участнику, или доли, образующей «контрольный пакет» на общем собрании участников.

При этом доля рассматривается залогодержателем не только как имущество, но и как совокупность прав участника в отношении Общества-должника.

Так, по общему правилу, установленному абз. 2 п. 2 ст. 358.15 Гражданского кодекса РФ, при залоге доли в уставном капитале общества права участника общества переходят к залогодержателю до момента прекращения залога, если иное не установлено договором залога.

Это означает, что именно залогодержатель будет ать на общих собраниях участников общества, избирать органы управления, принимать все иные решения по наиболее существенным для юридического лица вопросам.

Права кредитора Общества в данном случае обеспечиваются не только действительной стоимостью самой доли, но и возможностью получать объективную информацию о финансово-хозяйственной деятельности  общества-должника, а также защититься от недобросовестных действий его участников: без согласия залогодержателя не будут приняты, например, решения о реорганизации и ликвидации общества, об изменении его местонахождения, об увеличении и уменьшении уставного капитала, о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью и другие.

Такой широкий объем полномочий создает для участников общества реальную угрозу оказаться жертвой рейдерского захвата и потерять контроль над компанией.

Так, недобросовестный кредитор, используя права залога, может сменить руководителя общества, принять решение об увеличении уставного капитала за счет принятия в общество третьего лица и тем самым «размыть» доли первоначальных участников, или принять решение о совершении сделок по отчуждению имущества, выдаче займов, поручительств на невыгодных для общества условиях, вывести ликвидные активы.

Еще один вариант использования договора залога доли в уставном капитале также связан с правами, которыми закон наделил залогодержателя: правом управления обществом. Предположим, некое лицо выступает инвестором компании и желает сосредоточить в своих руках функции управления и контроля, но не хочет при этом становиться ни участником, ни руководителем общества.

Что можно предпринять в этой ситуации? Внести в устав изменения, направленные на ограничение полномочий руководителя с одновременным расширением полномочий общего собрания участников общества, и заключить договор залога доли в уставном капитале.

В результате права управления компанией и контроля за деятельностью ее формального руководителя переходят к залогодержателю на законном основании.

Как мы видим, залог долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – это юридический инструмент, который несет в себе как большие возможности, так и большие риски его применения.

Как не стать жертвой недобросовестного поведения противоположного участника сделки и не потерять компанию, с одной стороны, и вернуть вложенные деньги с другой стороны? Прежде всего, осознанно и профессионально подходить к процессу переговоров и заключению договора залога.

Ведь именно содержанием договора в дальнейшем будут определяться права и обязанности сторон.

Какой объем полномочий будет передан залогодержателю, а какой остается у залогодателя? Чем будут гарантированы права одной и другой стороны? Какие решения могут, а какие не могут приниматься общим собранием участников в период действия договора залога? Как определить момент возникновения и момент прекращения залога? Ответы на эти и другие вопросы должны содержаться в договоре залога, быть понятными для обеих сторон и не допускать неоднозначной трактовки.

Не следует использовать в договоре распространенное выражение о том, что тот или иной вопрос разрешается «в соответствии с действующим законодательством», поскольку законодательство в данном конкретном случае может оказаться не на Вашей стороне.

Далеко не лишним будет участие в переговорах и разработке текста договора юриста, который разъяснит своему клиенту положения действующего законодательства и содержание пунктов договора, поможет свести к минимуму сопутствующие данному виду сделок риски, исключить из договора кабальные условия, обеспечит справедливое соотношение прав и обязанностей сторон и взаимные гарантии их соблюдения.

Источник: https://taxlab.ru/publication/zalog-doley-v-ustavnom-kapitale/

Залог доли в ООО

Договор о залоге доли в уставном капитале

Как гласит закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в пункте 11 статьи 21, сделка, при которой осуществляется отчуждение части или целой доли в уставном капитале ООО, обязательно должна быть удостоверена нотариусом.

Различают несколько типов подобных сделок с долями ООО, однако чаще всего нотариус заверяет договоры купли-продажи, залога и дарения доли Участника целиком или ее части в уставном капитале ООО.

Залог доли в ООО может возникнуть только на основании закона и в силу договора. Договор залога доли в ООО возможен только тогда, когда это не запрещено уставом данного Общества.

Согласно такому договору один из Участников ООО передает другому Участнику этого же ООО долю/часть доли, которой владеет в уставном капитале, в залог.

Залог возникает с того момента, когда произошла его регистрация в едином государственном реестре ЮЛ.

По взаимному соглашению сторон договора может быть проведена необязательная оценка предмета залога.
Таким образом, залог доли в уставном капитале ООО возможен исключительно в результате заключения договора, удостоверенного нотариусом.

Переход от владельца к другому Участнику доли в уставном капитале ООО может быть совершен только на определенных основаниях.

Чтобы нотариально оформить договор отчуждения (договор залога, договор купли-продажи доли в ООО) доли в ООО, нотариусу необходимо установить личности обратившихся к нему лиц, а так же их представителей, в том числе представителей юридических лиц.

Перед тем, как совершить нотариальное действие, нотариус выясняет дееспособность обратившихся к нему граждан и их полномочия. Затем составляется проект договора, который зачитывается вслух всем участникам сделки. Только после этого нотариус удостоверяет договор и подтверждает подлинность подписи на заявлении о произошедших изменениях для внесения их в ЕГРЮЛ.

Чтобы значительно сократить временные затраты, заявление в налоговую инспекцию нотариус может отправить с помощью своей электронно-цифровой подписи.

После того, как изменения были внесены в единый госреестр ЮЛ, стороны договора могут обратиться в налоговую инспекцию за получением выписки из ЕГРЮЛ, где отражены произошедшие изменения, и за получением свидетельства, подтверждающего внесение данных изменений в ЕГРЮЛ.

Гражданское законодательство предусматривает, что залог доли в уставном капитале ООО – один из способов привлечь должника к исполнению обязательств. В федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» в положении статьи 22 прописан порядок, который установлен законом для залога доли.

Прежде чем заложить всю свою долю (ее часть) в уставном капитале ООО одному из участников ООО или третьему лицу, Участник, должен заручиться согласием других Участников Общества. Решение об этом принимают анием на общем собрании Общества, причем тот Участник, который желает заложить свою долю, не голосует.

Залог доли в ООО возможен, только если нет запрета на подобный договор в Уставе ООО. Помимо того, Участники Общества могут заключить договор, по которому для залога доли в ООО нужны будут особые условия и/или ограничения.

С июля 2009г. договора о залоге доли в уставном капитале ООО должны быть в обязательном порядке удостоверяемы нотариусом.

Стоимость заверки договора залога доли в уставном капитале ООО нотариусом – от 30 000 руб. В момент заключения договора ЛИЧНОЕ присутствие всех сторон сделки с подлинниками паспортов обязательно. Нотариальное удостоверение договора возможно как в помещении у нотариуса, так и у клиента.

Перечень необходимых для заключения договора документов – то же, что и при продаже доли в OOO, с той лишь разницей, что дополнительно требуется подтверждение положительного решения о передаче доли в залог собрания участников ООО.

После заключения договора Участник, заложивший долю, подписывает и передает нотариусу, удостоверившему договор залога доли в ООО заявление для внесения изменений в ЕГРЮЛ.
Затем в данный реестр вносятся сведения о том, что доля данного Участника ООО обременена залогом на определенный срок или указывается порядок определения срока.

Любые сделки с уставным капиталом ООО, в том числе продажа, залог, дарение, должны быть обязательно удостоверены нотариально.

Чтобы получить исчерпывающие консультации по вопросам продажи, выкупа или приобретения долей в ООО, оформить любые сделки с долями ООО, Вам нужно обратиться в нотариальную контору нотариуса города Москвы Адлейба Светланы Павловны.

В нашей нотариальной конторе Вы можете совершать сделки, связанные с залогом доли ОООи получить необходимую помощь по данному нотариальному действию.

Звоните по телефонам +7 (495) 668-26-03, +7 (495) 668-36-03, +7 (926) 871-66-65, +7 (925) 518-65-02
или оставляйте Ваши заявки на электронную почту not6682603@yandex.ru

Наш адрес: Москва, Большой Кисловский пер., дом 6, этаж 1, офис 1
Ближайшие станции метро: Арбатская, Библиотека им. Ленина, Александровский сад
Время работы: Пн-Чт с 10-00 до 18-00 (без обеда), Пт с 10-00 до 17-00 (без обеда).

Приём осуществляется в максимально короткие сроки, возможна предварительная запись.
Мы делаем всё, чтобы принять Вас быстро и грамотно!

Источник: https://adleyba.org/sdelki_s_dolyami/zalog_doli_v_ooo/

Адвокат 24